Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Понятие и признаки договора субподряда в строительстве». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Договор субподряда является хорошей возможностью для бизнеса развиваться с наименьшими затратами. Например, строительная компания может взять большой объем работ по выгодной цене и часть из них передать на субподряд. Но данный договор имеет и определенные нюансы, которые должны учитывать обе стороны такой сделки.
Комментарий к ст. 706 ГК РФ
1. По общему правилу (ст. 703 ГК РФ) работа выполняется иждивением подрядчика, что предполагает выполнение работы его силами, однако не исключает возможности использования силы третьих лиц. Комментируемая статья регулирует так называемую модель генерального подряда, при которой подрядчик в отношении заказчика выступает генеральным подрядчиком, а третьи лица — в роли субподрядчиков. Обычно субподрядчики привлекаются при выполнении сложного заказа, когда нужно выполнять работы, которые подрядчик не может обеспечить сам.
Поскольку субподрядный договор ничем качественно не отличается от договора подряда, подрядчик по основному договору является здесь заказчиком, а субподрядчик — подрядчиком. Подрядчик, таким образом, является своего рода посредником, личное производство им работ может и не предусматриваться, а функция может сводиться только к координации деятельности субподрядчиков.
Как следует из комментируемой статьи, подрядчик отвечает перед заказчиком за неисполнение (ненадлежащее исполнение) обязательств субподрядчиком (п. 1 ст. 313, ст. 403 ГК РФ) и перед субподрядчиком за неисполнение (ненадлежащее исполнение) обязательств заказчиком с правом последующего предъявления к субподрядчику (заказчику) регрессного требования.
Ввиду отсутствия правовой (договорной) связи заказчик не вправе предъявлять прямые требования к субподрядчику, связанные с нарушением договора подряда (и наоборот). Подобные требования возможны лишь в случаях, предусмотренных законом или договором.
2. Подрядчик вправе привлекать субподрядчиков во всех случаях, кроме тех, когда закон или договор требуют от него личного выполнения работы. Отсюда обязанность личного выполнения подрядчиком работы не является безусловной, но по соглашению сторон может стать существенным условием договора (ст. ст. 770, 780 ГК РФ). Кроме того, право подрядчика на привлечение субподрядчиков и свобода их выбора могут ограничиваться заказчиком. Если, несмотря на запрет, подрядчик все же привлек субподрядчиков, он отвечает перед заказчиком за убытки, причиненные их действиями.
3. Как следует из п. 4 комментируемой статьи, заключение договора подряда не исключает возможности привлечения других лиц для выполнения отдельных работ не только подрядчиком, но и заказчиком. Однако данное право заказчика может быть ограничено подрядчиком. В условиях исполнения подрядчиком договорных обязательств его согласие на привлечение заказчиком третьих лиц и заключение с ними договоров на выполнение отдельных работ имеет принципиальное значение. Если подрядчик не дает такого согласия (например, предпочитает самостоятельно привлекать только известных и зарекомендовавших себя субподрядчиков), заказчик не вправе заключать такие договоры.
Если подрядчик дает такое согласие, заказчик, привлекающий для выполнения отдельных работ других лиц, связан с ними самостоятельными соглашениями, а потому за неисполнение (ненадлежащее исполнение) соответствующей работы данные лица отвечают непосредственно перед заказчиком.
При этом если договор подряда уже исполнен (подрядчик сдал, а заказчик принял результат), последующее согласование с подрядчиком случаев привлечения заказчиком третьих лиц для выполнения отдельных работ не требуется.
Если договор подряда заключен между заказчиком и третьим лицом без учета отрицательной позиции генерального подрядчика, последний имеет право обратиться в суд с иском о признании такого договора недействительным. При этом в судебной практике сложилась позиция, согласно которой обязанность заказчика получить согласие генподрядчика на заключение договора на выполнение отдельных видов работ не распространяется на договор возмездного оказания услуг.
4. Судебная практика:
— информационное письмо Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 N 51;
— Постановление ФАС Уральского округа от 05.12.2006 по делу N Ф09-10883/06-С4;
— Постановление ФАС Поволжского округа от 22.11.2012 по делу N А12-5881/2012;
— Постановление ФАС Поволжского округа от 24.10.2012 по делу N А06-1242/2012;
— Постановление ФАС Поволжского округа от 03.07.2012 по делу N А12-22677/2011;
— Постановление ФАС Уральского округа от 07.02.2012 N Ф09-10076/11 по делу N А07-5227/11.
Правомерность запрета привлечения субподрядчика.
Отдельного внимания заслуживает вопрос о правомерности запрета со стороны заказчика на привлечение субподрядчиков для исполнения контракта. Сразу скажем, что правовая ситуация здесь неоднозначна, а официальные комментарии противоречивы.
Этот запрет может считаться неправомерным, поскольку в таком случае имеет место предъявление к участнику закупки требования о выполнении работы (оказании услуги) лично, а данное требование к участникам закупки не предусмотрено в Законе о контрактной системе[12].
С другой стороны, такой запрет может считаться правомерным, ведь он представляет собой условие о способе и порядке исполнения контракта после проведения закупки, а не требование к участникам закупки[13].
В практике ФАС есть случаи, когда этот запрет считается неправомерным[14]. А вот в судебной практике данный запрет может признаваться правомерным[15]. С учетом того, что гражданское законодательство предусматривает возможность такого запрета в самом договоре подряда и договоре возмездного оказания услуг, его все же стоит считать правомерным, по крайней мере, в отношении названных видов договоров.
Комментарии к ст. 706 ГК РФ
1. Предполагается, что подрядчик вправе привлечь к выполнению задания субподрядчика, если заказчик не установит требование о личном исполнении задания подрядчиком либо такое требование будет установлено законом. В этом случае подрядчик приобретает статус генерального подрядчика. Договор субподряда является разновидностью подряда, и поэтому к нему применимы положения комментируемой главы. Следует отметить, что субподряд отличается от договора поставки материалов, который заключается генеральным подрядчиком с поставщиками материалов или оборудования. Последний регулируется нормами, относящимися к договору купли-продажи.
Такой способ исполнения заданий заказчика является наиболее распространенным в области строительства и проведения НИКОР. При этом генеральный подрядчик может передать все права по исполнению задания, за исключением общего руководства работами. О личном исполнении договора подряда можно говорить, когда заключен бытовой подряд.
2. Привлечение субподрядчика не означает о распределении ответственности между ними перед заказчиком. Генеральный подрядчик отвечает за последствия привлечения субподрядчика, причем не имеет значения, привлечен он на законных основаниях или в нарушение требований договора или закона. В то же время генеральный подрядчик несет ответственность и перед субподрядчиком за неисполнение или ненадлежащее исполнение последним обязательств по договору подряда. Генеральный подрядчик может в дальнейшем предъявить претензии стороне, не исполнившей своих обязательств в регрессном порядке. Таким образом, заказчик и субподрядчик не могут предъявить друг другу какие-либо претензии по поводу исполнения обязательств, заключенных ими с генеральным подрядчиком.
3. Несмотря на заключенный договор подряда заказчик вправе заключить договоры с третьими лицами на выполнение отдельных этапов работ, если против этого не возражает генеральный подрядчик. В этом случае третьи лица несут ответственность за свои действия непосредственно перед заказчиком.
Существенные условия договора подряда
К существенным, то есть таким, без согласования которых договор подряда будет считаться незаключенным, относятся условия о предмете и сроке выполнения работ.
Под предметом договора в отношениях подряда понимают описание вида работ, объекта, на который они направлены, и необходимый результат. Если заказчик передает подрядчику вещь для обработки, то и она должна быть определена.
Сроки выполнения работ для договора подряда имеют особенное значение. Согласно ст. 708 ГК РФ в договоре надо указать сроки начала и сроки окончания работ, а по согласованию сторон — и промежуточные сроки, т.е. завершения отдельных этапов работ. По общему правилу подрядчик несет ответственность за нарушение сроков выполнения работы, если только договор не будет предусматривать иное.
Как правильно указать сроки работ в договоре подряда? Лучше всего указывать конкретные даты, например: «Подрядчик обязан выполнить работы по настоящему договору в срок с 10 марта 2015 года по 25 мая 2015 года включительно». Если срок окончания работ точно установить невозможно, то формулировка может быть такой: «Срок выполнения работ по настоящему договору составляет 90 (девяносто) рабочих дней, начиная с 10 марта 2015 года».
Сроки выполнения значительного объема работ могут быть оформлены не в тексте договора, а в виде графика (календаря) работ, который будет являться приложением к договору подряда.
Указание конкретных сроков выполнения работ выгодно, прежде всего, заказчику, а вот подрядчик может настаивать на том, что не может определить сроки при заключении договора. Как быть в этом случае, можно ли указать, например, только срок окончания работ? Нет, ВАС РФ признает договоры подряда, в которых не указан срок начала работ, незаключенными (определение от 9 июля 2010 г. № ВАС-8415/10).
В некоторых случаях подрядчик может настаивать на том, чтобы привязать срок начала работ к сроку внесения заказчиком аванса или совершения им какого-то другого действия. Информационное письмо ВАС РФ от 25.02.2014 № 165 позволяет такой способ установления сроков начала работ.
А вот привязывать срок окончания работ к действию заказчика нельзя. Например, нельзя определять этот срок датой подписания заказчиком акта сдачи-приемки работ без претензий. В этом случае отсрочка оплаты заказчиком работы становится, по сути, бессрочной, поэтому коллегия судей ВАС РФ признает такое условие договора подряда недействительным (ничтожным).
Некоторые суды указывают в качестве еще одного существенного условия договора подряда стоимость работ, хотя если она не будет указана в договоре, то будет определяться согласно положениям статьи 424 ГК РФ (по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги).
Если в ходе выполнения договора подрядчик видит необходимость в дополнительных работах или по другой причине превышает первоначальную стоимость работ, то он должен сообщить об этом заказчику. Заказчик может не согласиться на это повышение и отказаться от договора, в этом случае он должен оплатить выполненную часть работ. Подрядчик тоже может отказаться от исполнения договора, если в ходе выполнения работ существенно возрастет стоимость материалов, оборудования, услуг третьих лиц, а заказчик не согласится на рост расценок.
Кроме этих условий стороны могут согласовывать любые другие условия, которые посчитают важными для себя, в частности, рекомендуем обязательно прописать распределение рисков по договору подряда, т.к. они могут обернуться большими финансовыми потерями.
Напоминаем, что отсутствие в любом договоре существенных условий ведет к риску признания его незаключенным. В частности, для подрядчика это невозможность:
- потребовать от заказчика оплаты работы, предусмотренной договором;
- предъявить к заказчику штрафные санкции за нарушение договорных условий;
- потребовать взыскания убытков, причиненных такими нарушениями.
Роли подрядчика и субподрядчика
Взаимоотношения заказчик – подрядчик – субподрядчик регулируются при заключении договора подряда и субподряда. Согласно законодательству РФ, подрядчик имеет право обращаться к третьим лицам для исполнения полученного заказа, если в договоре не указаны другие условия. Привлекать субподрядчиков можно в неограниченном количестве, все условия работы, сроки и качество фиксируются договором.
Подрядчики и субподрядчики – это организации или физические лица, имеющие возможность выполнить работы по одному заказу. В отношении субподрядчика подрядчик выступает в роли заказчика или генерального подрядчика. Принципиально эти роли подрядчика различаются лишь на бумаге, по факту субподрядчик несет ответственность за выполнение своей части работ перед подрядчиком. Только в редких случаях, если это предусмотрено договором, заказчик принимает участие в контроле работы субподрядчика.
Подрядчик и субподрядчик, в чем разница
Самого заказчика интересует прежде всего итог работ, а также их соответствие контрактным требованиям.
Исключая случаи, когда в контракте прямо указывается, что исполнитель должен проводить все виды работ самостоятельно, подрядчик имеет право привлекать к отдельным видам строительных или ремонтных работ одну или несколько сторонних организаций, которые при данных условиях будут именоваться субподрядчиками.
В том случае, когда договорные обязательства касаются видов деятельности, требующих лицензирования, например, специального допуска к исполнению конкретных строительно-монтажных работ, который можно получить исключительно членам ССО (саморегулируемой строительной организации). Для получения данного допуска организация должна располагать конкретным числом сертифицированных специалистов требуемой квалификации. Кроме того, для определенных видов строительных и ремонтных работ необходима специальная техника и оборудование.
Подрядчик, заключивший договор на исполнение комплекса различных по своей технологии работ, может не иметь допуска ко всем оговоренным в контракте строительным или ремонтным работам, либо не обладать требуемой для исполнения какой-либо операции техникой. В такой ситуации будет логично приглашение субподрядчика (или субподрядчиков), обладающих соответствующими допусками или спецтехникой, отсутствующих у подрядчика.
Соответственно, субподрядчик, обладающий соответствующим допуском, имеющий достаточное количество квалифицированных специалистов и владеющий специальным оборудованием, берёт на себя соответствующий сегмент работы, согласно дополнительно заключенному договору субподряда.
Контракт, который содержит перечень обязательств, а также сроки выполнения работ заключается между подрядчиком и заказчиком и является основным. Согласно условиям подрядчик соглашается с особенностями проведения работ и в случае выявления заказчиком нарушений, обязуется возместить ущерб или исправить допущенные ошибки.
У заказчика есть право на предъявление претензий, касающихся указанных в договоре обязательств, только если результат не соответствует ожидаемым нормам и стандартам, прописанным в договоре. После того как подрядчик подпишет договор, он предоставляет гарантии (финансовые и административные) о том, что проект будет выполнен в соответствии с договором, что и является отличием между подрядчиком и субподрядчиком.
Субподрядчик также несёт ответственность за несвоевременное или некачественное выполнение работ, но перед подрядчиком. Отношения привлечённой организации и подрядчика регулируются действующим законодательством и должны соответствовать установленным Гражданским кодексом нормам.
В договоре содержится подробная информация о нормах качества, сроках и стоимости исполнения заказа, которых должен придерживаться субподрядчик. В противном случае подрядчик может предъявить претензии. В договоре субподряда должна присутствовать следующая информация:
Услуги субподрядчика оплачиваются средствами, которые будут выделены подрядной организацией. Закон не устанавливает ограничений на количество привлечённых субподрядчиков к исполнению заказа. Но, это касается только тех случаев, когда в основном договоре не прописаны ограничения подобного характера.
Говоря о юридической и финансовой ответственности на примере сферы строительства, подрядчик несёт ответственность перед застройщиком, это касается всего объекта т всех разновидностей работ. Касательно субподрядчика, он отвечает только за конкретную часть заказа в соответствии с заключённым с подрядчиком договором.
Если работы будут выполнены недостаточно качественно или несвоевременно, подрядчик обязуется компенсировать нанесённый заказчику ущерб, используя при этом личные средства. Чтобы не тратить деньги, проблему можно решить с помощью найма другого субподрядчика, который исправит недостатки. При этом, у подрядчика есть возможность подать иск с целью возмещения нанесённого недобросовестным субподрядчикам.
Понятие и преимущества субподряда
В рамках контрактной системы по 44-ФЗ субподряд предполагает делегирование выполнения работ по договору или некоторым его условиям третьим лицам. Субподряд является одним из механизмов системы госзакупок, проводимых в рамках 44-ФЗ, поэтому не стоит относиться к его использованию как к чему-то негативному.
По договору субподряда, в соответствии с 44-ФЗ, исполнитель передает часть своих обязанностей по тендеру третьему лицу. При этом заказчик сам определяет, какая доля работ должна быть передана субподрядчикам в рамках государственной программы поддержки малого бизнеса. После чего победитель тендера должен передать объем работ не меньше того, который указан заказчиком в документах — это обязательно условия большинства крупных гос контрактов. Договор с субподрядчиком подписывается, когда уже заключен контракт с организатором торгов, где прописывается конкретный объем и срок выполнения работ.
Если в документации тендера содержится условие о привлечении субподрядчиков по 44-ФЗ, исполнитель обязан передать указанный в условиях договора процент работ на субподряд. Отметим, что заказчик может указать любую цифру в пределах 5–75 %.
Особенности заключения договоров по проектно-изыскательским работам
Речь идет в первую очередь об инженерно-геологических изысканиях участка строительства. Проводится изучение несущей способности грунтов, гидрологический режим района. Данные по этим изысканиям лягут в основу обоснования целесообразности строительства в данном месте. Затем проводятся геодезические работы с натурной привязкой будущего здания на местности.
Вышеперечисленные работы и процесс проектирования связаны с разработкой большого количества документации, что определяет специфику заключения договоров в этой области.
Главную роль при этом приобретает качество и высокий научный уровень проекта, его специализация по разделам. Проектировщики по архитектурно-строительной и конструктивной частям, по электрике, водоснабжению и канализации, слаботочке и другим разделам должны свести разработанную ими документацию в единый проект.
Деталировка и согласование между собой различных разделов проекта обеспечат строительство объекта без возникновения несоответствий.
Финансовые отношения между субподрядчиком и генподрядчиком
В классическом варианте, согласно 706-ой статье ГК, генеральный подрядчик, как посредник между заказчиком и субподрядчиком, несёт ответственность (в том числе – финансовую) перед одним участником за нарушение договорных обязательств со стороны другого участника. Однако условия некоторых договоров требуют разъяснений в следующих ситуациях.
- Отсрочка выплат.
Часто в договорах субподряда вносится пункт, по которому генеральный подрядчик оплачивает субподрядчику его работу спустя определённое время после того, как сам получит оплату от заказчика. Правомерность этого условия ставится под сомнение.
Вопрос актуализируется в тех случаях, когда заказчик задерживает выплату генподрядчику, и эта задержка автоматически отражается на выплатах субподрядчику. Исходя из судебной практики, сам пункт договора, связывающий оплату субподрядчика с оплатой заказчика, скорее всего, будет признан незаконным (противоречащим п.3 статьи 706). Солидарная обязанность (генподрядчика и заказчика) в этом случае тоже не наступает. Генподрядчик обязан будет лично оплатить работу субподрядчика в любом случае, если та произведена без нарушений.
- Прямые платежи.
Статья 706 в пункте 4 допускает заключение заказчиком (по договорённости с генподрядчиком) прямого контракта с третьим лицом (субподрядчиком). К такому соглашению тоже применим регламент, касающийся договора подряда.
Если субподрядчик, со своей стороны, по каким-либо причинам хочет связать оплату с заказчиком, то он должен напрямую заключить с заказчиком на выполнение отдельных работ или в договорах субподряда и генподряда сразу предусмотреть прямую форму расчёта (минуя генподрядчика).
- Генподрядный процент.
Речь об оплате субподрядчиком услуг генерального подряда. Такой процент должен компенсировать затраты (расходы) на отдельные конкретные услуги, оказываемые генподрядчиком субподрядчику. расходов здесь – это затраты, связанные:
- с обеспечением техдокументацией,
- с координацией работ субподрядчика,
- с приёмкой работ и сдачей их заказчику,
- с обеспечением пожарной и сторожевой охраны и др.
Перед кем отчитываются субподрядчики?
Находясь в субподряде, компания отчитывается о результатах проделанной работы непосредственно перед главным исполнителем, с которым заключен посреднический договор. Однако согласно ч.5 ст.30 44-ФЗ работу субподрядчиков контролируют заказчики, если закупка проводится на общих основаниях, а в документации указано требование о привлечении третьих лиц. В этом случае между главным исполнителем и посреднической организацией заключается типовой договор на основании Постановления Правительства РФ № 1466 от 23.12.2016 г.
Также главный исполнитель должен отчитаться перед заказчиком о привлеченных к работе лицах, если (ч.23 ст.34 44-ФЗ):
- сумма федерального контракта превышает 1 млрд ₽;
- сумма муниципального контракта превышает 100 млн ₽,
а общая сумма работ, отданных на субподряд, более 10% от НМЦК.
Один из распространённых способов поиска субподрядчика, это проведение тендера. Для этого проводятся специальный открытый конкурс, где можно ознакомиться с документами и критериями выбора исполнителя заказа. Этот вариант имеет ряд преимуществ. Например, это открытый список претендентов, что позволяет определить наиболее достойного исполнителя.
Но, один из главных минусов, это занижение стоимости своих услуг с целью победить в конкурсе. В результате такая экономия со стороны субподрядчика оборачивается срывом сроков или низким качеством выполненных работ.
В некоторых случаях, в процессе подписания основного договора, стороны, путём переговоров, определяют перечень потенциальных кандидатов на роль субподрядчиков.
Большой бизнес зачастую стремиться к оптимизации, поэтому субподрядчик иногда является одним из звеньев холдинга или монополистического объединения. Это один из лучших вариантов, так как субподрядчик в данном случае будет надёжным и проверенным партнёром, а подрядчику не придётся тратить время на поиски исполнителя.
на выполнение субподрядных работ, заключаемый между генеральным подрядчиком и субподрядчикомг. «» 2023 г. в лице , действующего на основании , именуемый в дальнейшем «Генеральный подрядчик», с одной стороны, и в лице , действующего на основании , именуемый в дальнейшем «Субподрядчик», с другой стороны, именуемые в дальнейшем «Стороны», заключили настоящий договор, в дальнейшем «Договор», о нижеследующем:
Генподряд, подряд, субподряд.
В чем отличие?
С свою очередь добавим, что в строительной сфере есть специализированные виды работ, поэтому генподряд, подряд, субподряд должны быть качественными взаимоотношениями, где заказчику нужно будет принять результат и оплатить обусловленную цену. И если нет разрешений на проведение каких-то работ, то никаких гарантий безопасной организации строительства нет и не может быть.
При этом, зачастую, за выполненные объемы работ, потраченные деньги не возвращаются. Вопрос цены и качества — это отдельная тема.
Генподряд, подряд, субподряд основываются на вознаграждениях и компенсациях всех издержек.
Все тарифы, по которым определяется окончательная стоимость проекта, устанавливаются с учетом рекомендаций от государственных органов, контролирующих строительство (плюс—минус поправочные коэффициенты). Чтобы обосновать генподряд, подряд, субподряд необходимо сформировать цену этих взаимоотношений, в виде конкретной суммы.
Субподрядчики — это приглашенные специалисты
Отношения, в которых состоят генеральный подрядчик и субподрядчик, в первую очередь, регулируются статьёй 706 Гражданского кодекса РФ.
Эта же статья определяет ответственность генподрядчика перед заказчиком. Договор подряда или законодательство может обязать генподрядчика лично выполнить ту работу, которую он на себя принял. Если такого условия нет, то подрядчик имеет право передать часть своих обязанностей (или все целиком) другим лицам, которые в этот момент приобретают статус субподрядчиков, а сам подрядчик – статус генерального подрядчика.
Об этом говориться в пункте 1 статьи 706 ГК РФ. Помимо этого, из текста статьи следует, что: подрядчик несёт ответственность перед заказчиком за убытки, если такие последовали из-за привлечения субподрядчика с нарушением пункта 1 статьи, генподрядчик несёт ответственность перед заказчиком за нарушение договорных обязательств со стороны субподрядчика, и наоборот – несёт ответственность перед субподрядчиком за нарушение заказчиком своих договорных обязательств,