Судебная практика по ст. 1012 ГК РФ

Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Судебная практика по ст. 1012 ГК РФ». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.

Отношения по доверительному управлению регулируются положениями гл. 53 ГК РФ. Однако для всех перечисленных видов доверительного управления устанавливаются специальные правила, закрепляющие особенности их правового регулирования. В этом и есть основной смысл их выделения в законах. Данные правила имеют приоритет по отношению к положениям ГК РФ как специальные. Соответственно, нормы ГК РФ могут применяться к ним только в части, не урегулированной специальными нормами. Это вытекает как из общеправовых принципов разрешения коллизий в праве, так и из выражающих принцип приоритета специальных норм перед общими законодательных положений, например содержащихся в п. 4 ст. 1012, абз. 3 ст. 1025 и п. 2 ст. 1026 ГК РФ, ст. 23 ФЗ от 24 апреля 2008 г. N 48-ФЗ «Об опеке и попечительстве». При этом следует учитывать, что нормы ГК РФ безусловным приоритетом по отношению к нормам других федеральных законов не пользуются .

Комментарий к ст. 1012 ГК РФ

1. Доверительное управление связано с передачей имущества третьему лицу для управления этим имуществом. Доверительное управление характеризуется следующими признаками:

— носит срочный характер;

— управляющий действует от своего имени в интересах учредителя или выгодоприобретателя;

— право собственности сохраняется за учредителем;

— права и обязанности в отношении совершаемых действий возникают у управляющего;

— управляющий несет ответственность за свои действия перед учредителем и третьими лицами;

— доверительный управляющий, совершая действия с переданным ему имуществом, в том числе сделки, обязан указывать свой статус — доверительный управляющий. Сокрытие данного факта влечет персональную ответственность управляющего всем принадлежащим ему имуществом.

Учредитель сохраняет статус собственника переданного им имущества и в связи с этим вправе определять правомочия управляющего, вводить ограничения в части распоряжения переданным имуществом.

2. Применимое законодательство:

— ФЗ от 17.07.2009 N 145-ФЗ «О Государственной компании «Российские автомобильные дороги» и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»;

— ФЗ от 30.12.2006 N 275-ФЗ «О порядке формирования и использования целевого капитала некоммерческих организаций»;

— ФЗ от 29.11.2001 N 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах»;

— ФЗ от 07.05.1998 N 75-ФЗ «О негосударственных пенсионных фондах»;

— Указ Президента РФ от 09.12.1996 N 1660;

— Приказ ФСФР РФ от 03.04.2007 N 07-37/пз-н.

3. Судебная практика:

— Постановление ФАС Северо-Западного округа от 11.08.2014 по делу N А56-32982/2013;

— Постановление ФАС Московского округа от 11.08.2014 по делу N А41-8200/13;

— Постановление Суда по интеллектуальным правам от 13.08.2014 по делу N А40-106379/2013;

— Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 07.08.2014 по делу N А41-27710/11;

— Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.06.2014 по делу N А71-6174/2013;

— решение Арбитражного суда Иркутской области от 26.06.2014 по делу N А19-1301/2014;

— решение Арбитражного суда Челябинской области от 12.05.2014 по делу N А76-1173/2014;

— решение Ахтубинского районного суда Астраханской области от 09.04.2014 по делу N 2-482/2014.

Нельзя обратить взыскание по долгам учредителя управления на имущество, переданное в управление

В судебной практике наличие запрета в п. 2 ст. 1018 ГК РФ (обращение взыскания по долгам учредителя управления на имущество, переданное им в доверительное управление, не допускается, за исключением несостоятельности (банкротства) этого лица) объясняется тем, что он установлен законодателем в целях соблюдения особого правового режима имущества, переданного в доверительное управление. Между тем это вступает в грубое противоречие с той обязательственной конструкцией, что имеет место в нашем правопорядке, а также с совсем другим пониманием собственности, чем в англосаксонской правовой системе. Никакого особого режима, как в модели классической доверительной собственности (trnst), по нашему мнению, здесь нет.

Возможно, законодатель тем самым хотел защитить права доверительного управляющего, так как лишенный имущества, служащего объектом управления, он не сможет осуществлять возложенные на него договором обязанности. Целесообразней было предоставить защиту доверительному управляющему в форме взыскания упущенной выгоды при обращении взыскания на имущество, переданное в доверительное управление, как если бы учредитель управления передал бы чужую вещь, а потом ее собственник истребовал бы эту вещь назад.

Между тем гарантия защиты прав кредиторов является основой эффективного функционирования договорных обязательств. В противном случае не исключены ситуации, когда злоупотребления со стороны должников станут обычной практикой и фактически парализуют исполнение договоров. Необходимость тщательной регламентации защиты прав кредиторов учредителя доверительного управления имуществом предопределена его особенностью, заключающейся в следующем: имущество, переданное в доверительное управление, составляет отдельный фонд и обособляется от другого имущества учредителя управления, а также от имущества доверительного управляющего (п. 1 ст. 1018 ГК РФ).

Из проанализированной судебной практики по рассматриваемой проблематике можно выделить следующие подходы по разрешению практических вопросов.

Учредитель управления имеет иммунитет от обращения взыскания на предмет доверительного управления. В главе 53 ГК РФ отсутствуют положения, направленные на защиту прав кредиторов учредителя доверительного управления, то есть лиц, с которыми учредитель управления состоит в договорных или внедоговорных отношениях. Эти лица вправе обратить взыскание на его имущество при неисполнении им обязанностей или при наступлении различного рода обстоятельств (например, при совершении учредителем деликта), помимо случаев банкротства учредителя (юридического лица или индивидуального предпринимателя).

Таким образом, кредиторы лишены возможности обратить взыскание на имущество, переданное в доверительное управление, на срок действия договора, а учредитель управления получает иммунитет от обращения взыскания по долгам на это имущество (постановления Президиума ВАС РФ от 17.04.2001 №2554/99, ФАС Волго-Вятского округа от 18.07.2008 по делу №А43-31127/2007-21-729, Уральского округа от 13.05.2013 по делу №А07-14529/2012; определение ВС Республики Коми от 01.03.2011 по делу №33-935/2011).

Арест предмета доверительного управления недопустим. В правоприменительной практике нередко встречаются различные подходы к возможности наложения ареста на имущество, переданное в доверительное управление, в виде обеспечительных мер. Позиция, изложенная в постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 12.12.2006 №Ф04-6647/2006 (28972-А45-28) о недопустимости обеспечительных мер в виде ареста и запрета распоряжаться предметом доверительного управления, по нашему мнению, справедлива. Она высказана для случая, когда у кредитора имелось денежное требование к учредителю управления при отсутствии обременений в виде залога и требований об обращении взыскания на данное имущество как предмета залога.

Однако в другой ситуации арест возможен. Так, встановлении ФАС Уральского округа от 02.03.2006 по делу №Ф09-347/06-С5 высказана позиция о том, что в случае наличия спора, предметом которого является имущество либо сделки, связанные с распоряжением данным имуществом, обеспечительные меры считаются допустимыми.

В то же время наложение обременения в виде запрета на дальнейшее распоряжение данным имуществом без обращения взыскания позволило бы избежать ситуации отчуждения имущества по низкой цене.

Более того, у кредиторов учредителя управления нет никакой надежды на то, чтобы обраить взыскание на доходы от использования имущества, если стороны в договоре доверительного управления установят, что выгодоприобретатель — третье лицо получает всю сумму от продажи имущества, либо от сдачи его в аренду. То же самое касается случаев, когда по условиям договора доверительный управляющий получает значительную часть от продажной стоимости имущества или арендных платежей в качестве вознаграждения.

По договорам, заключенным во исполнение договора доверительного управления, обязанным является учредитель управления. Также имеет место проблема обращения взыскания на доходы от имущества, переданного в доверительное управление и принадлежащего учредителю управления. В определении Верховного суда Республики Коми от 01.03.2011 по делу №33-935/2011 сделан, по нашему мнению, ошибочный вывод о том, что денежные средства, поступающие доверительному управляющему от сдачи в аренду имущества, переданного ему в управление, являются собственностью доверительного управляющего, в связи с чем на них нельзя обратить взыскание.

В судебной практике и в научной литературе нередко встречается мнение, что стороной по договорам, заключенным доверительным управляющим в рамках исполнения договора доверительного управления, является сам управляющий. Однако этот вывод опровергается п. 2 ст. 1020 ГК РФ, который закрепляет переход всех прав по договорам, заключенным в рамках исполнения обязанностей управляющим по договору доверительного управления, в состав имущества, переданного в доверительное управление, которое в нашей модели является собственностью учредителя управления. Круг таких прав данной нормой не ограничен, а значит, речь идет обо всех правах.

В соответствии с абз. 2 п. 1 ст. 128 ГК РФ в совокупности со ст. 136 ГК РФ доходы, полученные в результате использования вещи, независимо от того, кто использует такую вещь, принадлежат собственнику вещи, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами, договором или не вытекает из существа отношений.

В представительской модели доверительного управления субъектом прав становится то лицо, от чьего имени была совершена та или иная сделка. Казалось бы, раз доверительный управляющий указывается в качестве стороны по сделке, то он и должен быть носителем этих прав. Но тогда часть имущества, переданного в доверительное управление, принадлежала бы учредителю управления, а часть имущества, приобретенного в процессе управления, принадлежала бы доверительному управляющему, что является нелогичным и противоречивым 10.

В абзаце 2 п. 3 ст. 1012 ГК РФ есть косвенное подтверждение того, что обязанным по договорам, заключенным во исполнение договора доверительного управления имуществом, становится учредитель управления. Иной подход был бы связан с рядом противоречий в случае расторжения или прекращения договора по окончании срока, на который он был заключен, либо в связи с признанием учредителя управления банкротом.

В отличие от договора комиссии, по которому комитент обязан освободить комиссионера от обязательств, принятых им на себя перед третьими лицами по исполнению комиссионного поручения, а при банкротстве комиссионера эти обязанности переходили бы в силу закона (ст.ст. 1000,1002 ГК РФ), гл. 53 ГК РФ не предусматривает перевод долгов по договорам во исполнение доверительного управления с управляющего на учредителя.

Кроме того, денежные средства, полученные таким образом доверительным управляющим, не образуют его налогооблагаемый доход и не порождают для него налоговых обязанностей, за исключением полученного вознаграждения 11.

ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ДОВЕРИТЕЛЬНОГО УПРАВЛЕНИЯ ИМУЩЕСТВОМ

———————————

Подробнее об этом см.: Курбатов А.Я. Порядок разрешения коллизий в российском праве.

По некоторым видам доверительного управления осуществляется подзаконное правовое регулирование. В частности, Федеральная служба по финансовым рынкам разрабатывает и утверждает единые требования к правилам осуществления профессиональной деятельности с ценными бумагами (пп. 3 ст. 42 ФЗ «О рынке ценных бумаг»), а также осуществляет правовое регулирование целого ряда вопросов деятельности управляющих компаний в случаях, указанных в федеральных законах. Правила осуществления доверительного управления кредитными организациями установлены Банком России как органом, уполномоченным устанавливать для кредитных организаций правила бухгалтерского учета и отчетности (пп. 14 ст. 4 ФЗ от 10 июля 2002 г. N 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»). Однако если кредитные организации осуществляют доверительное управление эмиссионными ценными бумагами и денежными средствами, предназначенными для инвестирования в эти ценные бумаги или получаемыми в процессе такого управления, а также выполняют функции управляющих компаний (когда это возможно), они должны руководствоваться актами Федеральной службы по финансовым рынкам.

ИМУЩЕСТВЕННЫЕ КОМПЛЕКСЫ, НЕ ЯВЛЯЮЩИЕСЯ ПРЕДПРИЯТИЯМИ, КАК ОБЪЕКТЫ ДОВЕРИТЕЛЬНОГО УПРАВЛЕНИЯ

При объединении доверительным управляющим имущества учредителя доверительного управления, в том числе прав, с имуществом других лиц образуется имущественный комплекс, отличный от предприятия. Примером являются общие фонды банковского управления, создаваемые кредитными организациями. Соответственно возникает самостоятельный объект права собственности, который в отличие от имущественных комплексов, являющихся предприятиями, в силу отсутствия прямого указания об этом в законе к недвижимости не относится. В действующем законодательстве нет понятия иного, помимо предприятия, имущественного комплекса.

Однако, во-первых, это понятие в законах упоминается (см. п. 2 ст. 340 и п. 1 ст. 607 ГК РФ). Причем в этих случаях такие имущественные комплексы приравниваются к вещам как предметам залога и аренды.

Во-вторых, о возможности наличия прав собственности на имущественные права позволяет утверждать буквальное толкование ст. 128 ГК РФ, согласно которой объектом гражданских прав, в том числе прав собственности, могут быть сами имущественные права. Такой подход позволяет снять проблему объединения в один имущественный комплекс разных объектов гражданских прав, например наличных и безналичных денег, документарных и бездокументарных ценных бумаг и т.д.

Наиболее яркими примерами использования данного подхода являются следующие правовые конструкции:

а) предприятия как имущественного комплекса, признаваемого недвижимостью, но в состав которого входят и имущественные права (ст. 132 ГК РФ);

б) паевых инвестиционных фондов. Согласно ФЗ «Об инвестиционных фондах» паевой инвестиционный фонд — это обособленный имущественный комплекс, состоящий из имущества (в основном это денежные средства), переданного в доверительное управление управляющей компании учредителями доверительного управления с условием объединения этого имущества с имуществом иных учредителей, и из имущества, полученного в процессе такого управления (п. 1 ст. 10). Имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, является общим имуществом владельцев инвестиционных паев и принадлежит им на праве общей долевой собственности (п. 2 ст. 11);

в) переданного в доверительное управление ипотечного покрытия, которое состоит из обеспеченных ипотекой прав требования, но принадлежит владельцам ипотечных сертификатов участия на праве общей долевой собственности (ст. 3, п. 2 ст. 17, п. 2 ст. 18 ФЗ «Об ипотечных ценных бумагах»).

Какие условия можно предусмотреть в договоре

• Состав и перечень имущества.
• Наименование учредителя или выгодоприобретателя.
• Размер вознаграждения доверительного управляющего.
• Срок действия договора.
• Периодичность и форму предоставления отчета о действиях управляющего.
• Перечень вопросов, которые может решать управляющий без предварительного запроса и с предварительным запросом согласия нотариуса и/или иных заинтересованных лиц.
• Сведения о залоге наследства, если он есть.
• Перечень вопросов, по которому необходимо голосовать определенным образом по управлению предприятием, если речь идет о наследстве фирмы или ее доли. Это может быть указано в завещании.
• Условия договоров аренды недвижимости, когда передается под управления она.
• Условия коллаборации с наследниками и иными третьими лицами.
• Условия, при которых наследственный доверительный управляющий имуществом будет отстранен от выполнения своих обязанностей.

Полномочия и обязанности, который выполняет наследственный управляющий

Первая важнейшая обязанность заключается в добросовестном управлении, цель которой – сохранение и приумножение наследства. Сложно определить, какие действия должен предпринимать управленец. Но исходить нужно из принципов разумности. Если очевидно, что совершаемые действия ведут к убыткам, необходимо менять ДУ.

Нотариус обязан проверять, что делает наследственный управляющий имуществом, не реже одного раза в месяц, а последний обязан предоставлять отчет по запросу в порядке, указанном в самом договоре.

Если есть завещание, содержащее прямые указания об имуществе, то необходимо следовать им.

Расчеты с кредиторами прекращаются на период наследования. Все обязательства перед третьими лицами на период наследства не могут быть исполнены за счет наследственной массы. Исключение составляют расходы на погребение и на охрану наследства.

Объекты доверительного управления

Объектами доверительного управления признаются организации, имущественные комплексы, отдельные объекты, относящиеся к недвижимому имуществу, ценные бумаги, права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами, исключительные права и иное имущество. Под иным имуществом следует понимать движимые вещи и права требования или пользования.

Казалось бы, любое движимое имущество можно передать в доверительное управление. Однако законодатели запретили «управлять» деньгами как самостоятельным объектом за исключением случаев, предусмотренных законом. Такими исключительными случаями можно считать управление денежными средствами кредитными организациями на основании закона от 2 декабря 1990 г. № 395–1 «О банках и банковской деятельности». При этом следует иметь в виду, что законодательство позволяет кредитной организации управлять денежными средствами, выраженными как в национальной, так и в иностранной валютах.

По общему правилу, право на доверительное управление принадлежит кредитной организации (например, банку), имеющей лицензию на осуществление соответствующих банковских операций. И только в некоторых исключительных случаях доверительное управление денежными средствами может осуществлять не кредитная организация, получившая в установленном порядке лицензию на ведение указанной деятельности.

При доверительном управлении денежными средствами в целях инвестирования в ценные бумаги доверительный управляющий должен поддер­живать оговоренную сторонами структуру активов в течение всего срока действия договора. То есть соблюдать соотношение между ценными бумагами и денежными средствами данного учредителя, а также соотношение между различными видами ценных бумаг. Такая информация отражается в инвестиционной декларации.

Инвестиционная декларация является обязательной частью договора доверительного управления денежными средствами и содержит сведения о направлениях и способах инвестирования этих средств. В декларации также указывается информация о цели и сроке управления (п. 7.3. Положения о доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги, утв. постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 17 октября 1997 г. № 37).

Кстати, денежные средства можно передать в управление еще одним способом: в составе иного имущества, в частности, имущественного комплекса.

В доверительном управлении может находиться только индивидуально-определенное имущество. Это значит, что каждый объект должен обладать присущими только ему признаками. Соответственно, при прекращении договора возвращается именно переданное ранее имущество, а не его аналоги. При этом условиями договора может быть предусмотрено, что в управление будет передаваться имущество, еще только подлежащее приобретению или даже созданию, то есть имущество, еще не существующее на момент заключения договора. Наиболее распространенным объектом управления являются корпоративные ценные бумаги — акции, особенно голосующие, то есть включающие правомочия по управлению делами выпустившего их общества — эмитента. Вторым наиболее распространенным объектом управления выступает недвижимость.

Доверительное управление эмиссионными ценными бумагами обладает некоторыми особенностями, которые определяются федеральным законодательством (ч. 3 ст. 1025 ГК РФ, закон от 22 апреля 1996 г. «О рынке ценных бумаг» № 39-ФЗ) и положением о доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги, утвержденным постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 17 октября 1997 г. № 37.

В качестве управляющего по договору доверительного управления акциями и облигациями может выступать лишь имеющий соответствующую лицензию профессиональный участник рынка ценных бумаг (ст. 5, 39 Закона от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ).

Доверительный управляющий акциями и облигациями осуществляет все правомочия их учредителя (владельца), закрепленные соответствующей ценной бумагой. Это значит, что он не ограничивается только игрой на котировках акций, он может использовать все права акционера, включая право голосовать на общем собрании. В случае если доверительное управление связано исключительно с участием в управлении обществом, лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг не требуется (ст. 5 закона «О рынке ценных бумаг).

Договор доверительного управления не может содержать условия о передаче в управление лишь одного или нескольких правомочий владельца ценной бумаги (например, только права на получение дивиденда или только права голосовать на общем собрании акционеров общества). Вместе с тем возможность отчуждения переданных в управление акций и облигаций может быть ограничена или исключена договором.

В интересах учредителя (или выгодоприобретателя) установлены правила о том, что управляющий не вправе отчуждать переданные ему в управление ценные бумаги в свою собственность или в собственность своих учредителей. А также он не может совершать с ними сделки, в которых он одновременно представляет интересы другого лица в качестве его поверенного, комиссионера или агента. Управляющий лишен права обменивать эти ценные бумаги на свои ценные бумаги или ценные бумаги своих учредителей либо клиентов (доверителей, комитентов, принципалов). Кроме того, он не может отчуждать переданные ему в управление акции и облигации по возмездным договорам, предусматривающим отсрочку или рассрочку платежа более чем на 30 дней, а также передавать их на хранение, указывая в качестве получателя или распорядителя третье лицо. Наконец, управляющий не может закладывать переданные ему в управление ценные бумаги в обеспечение личных обязательств, обязательств своих учредителей или иных лиц (п. 8.1 положения ФКЦБ № 37).

Если доверительный управляющий в одной и той же сделке одновременно представляет интересы двух сторон, с которыми у него заключены договоры доверительного управления, то он обязан получить предварительное согласие контрагентов на совершение такой сделки. Ценные бумаги, которые управляющий приобрел в ходе исполнения договора, также становятся объектом его доверительного управления на условиях, предусмотренных первоначальным договором с учредителем.

Доверительное управление наследственным имуществом

Наследование – это переход имущества, находившегося в собственности умершего человека, к другому лицу (лицам) после его смерти. Порядок передачи наследственного имущества определяется разделом 5 ГК РФ «Наследственное право».

Наследником можно стать в рамках двух различных процедур: по завещанию и по закону. Наследование по закону возможно только при отсутствии завещания или если в нем указано не все имущество умершего. При наличии завещания исполняется воля умершего. В случае наследования по закону имущество распределяется в соответствии с очередностью, жестко зафиксированной законодательством (от первой очереди, в которую входят дети, родители и супруг, до восьмой очереди, в которую входят нетрудоспособные иждивенцы, не менее года прожившие с наследодателем). В обоих случаях принятие наследства может осуществляться как через нотариальную процедуру, так и фактическими действиями.

В отношении долей в уставном капитале ООО стоит отметить следующее. При наличии завещания проблем с определением того, что входит в наследственное имущество, обычно не возникает. Поэтому перед наследником обычно не стоит вопрос, участником какой организации он может стать. Так же как и вопрос, какую долю в уставном капитале он получит. Все это четко зафиксировано в завещании.

При наследовании по закону ситуация сложнее. Во-первых, имущество в этом случае делится между всеми наследниками одной очереди. Во-вторых, может возникнуть ситуация, когда о наличии долей в уставном капитале наследники вообще не знают. Проблема еще более может обостриться, если принятие наследства произошло фактическими действиями.

Еще одним аргументом за то, что принятие наследства, включающего долю в ООО, должно обязательно осуществляться через нотариуса, является наличие уникального инструмента – управления наследственным имуществом.

Фрагмент документа Статья 1173 ГК РФ

Если в составе наследства имеется имущество, требующее не только охраны, но и управления (предприятие, доля в уставном (складочном) капитале хозяйственного товарищества или общества, ценные бумаги, исключительные права и тому подобное), нотариус в соответствии со статьей 1026 настоящего Кодекса в качестве учредителя доверительного управления заключает договор доверительного управления этим имуществом.

В случае, когда наследование осуществляется по завещанию, в котором назначен исполнитель завещания, права учредителя доверительного управления принадлежат исполнителю завещания.

Для чего нужно доверительное управление? Наличие управляющего может значительно усложнить манипулирование долями со стороны других участников общества и обеспечить возможность наследнику вой­ти в бизнес. Управляющий получает тот же объем прав, что и участник. Поэтому он может совершать все действия, необходимые для деятельности общества. Как правило, в договоре доверительного управления подробно описывают, какие конкретные решения и при каких условиях вправе принимать управляющий. Но в любом случае он не может распоряжаться управляемой долей, т.к. его основная задача – сохранение наследства.

К сведению

Договор о доверительном управлении действует до тех пор, пока наследник не вступил в наследство.

Для заключения договора доверительного управления к нотариусу вправе обратиться и само общество. Такая практика подтверждается, например, постановлением Президиума ВАС РФ от 27.03.2012 № 12653/11 по делу № А36 3192/2010. И она вполне оправданна, ведь отсутствие лица, заменяющего умершего, может затруднить деятельность общества. А когда размер доли велик, то общему собранию может не хватить кворума, и тогда работа компании будет просто парализована (например, в случае увольнения генерального директора). Если же решения будут приниматься без учета наследуемой доли, велик риск последующего судебного оспаривания таких решений (определение ВАС РФ от 17.05.2011 № ВАС 5659/11 по делу № А59 1043/2010, постановление Президиума ВАС РФ от 27.03.2012 № 12653/11).

Еще хуже, когда наследодатель был не только участником, но и директором компании. В такой ситуации как минимум полгода будет невозможно проводить платежи, сдавать отчетность, совершать сделки.

Законодательство не предъявляет требований к лицу, которое может стать доверительным управляющим. В ст. 1015 ГК РФ указано, что доверительным управляющим может выступать любое лицо, за исключением учреждения и государственного (муниципального) органа.

На практике нотариус назначает доверительного управляющего исходя из предложений того, кто подал соответствующее заявление. Это может быть доверенное лицо из числа наследников либо кто-то из приближенных к самому обществу.

Законодательство не содержит прямого запрета на осуществление доверительного управления одним из наследников либо кем-то из участников общества. Тем не менее на роль доверительных управляющих они вряд ли подойдут.

В первом случае установлено ограничение на совмещение ролей доверительного управляющего и выгодоприобретателя по договору (п. 3 ст. 1015 ГК РФ). Наследник в данном случае имеет пограничный статус. Он может получить в будущем выгоду от такого договора.

Во втором случае может возникнуть конфликт интересов между интересами лица как участника общества и лица как доверительного управляющего (см., например, постановление ФАС Северо-Западного округа от 17.05.2013 по делу № А56 24767/2011).

При применении законодательства, регулирующего наследование доли, возникает немало вопросов. Большинство из них вызвано сложным переплетением норм наследственного, корпоративного и семейного права. Причем наиболее серьезные вопросы, на наш взгляд, возникают в процессе получения согласия участников.

Например, кто и когда должен извещать общество об открытии наследства и запрашивать согласие участников на переход доли? Казалось бы, ответ очевиден – этим должен заниматься наследник. Но он просто не может знать ни актуальный состав, ни адреса участников общества.

Еще одна проблема в том, что статус наследника на протяжении шести месяцев с момента открытия наследства остается неопределенным. Пока не выдано свидетельство о праве на наследство, могут измениться и количество, и личности наследников. Особенно это характерно при наследовании по закону. Вдруг найдется еще один ребенок либо горничная заявит права на том основании, что последние годы находилась на иждивении покойного? Еще больше усложнит ситуацию позиция остальных участников общества, которые могут возражать против одного из наследников, но согласны заменить его на другого. Простой пример: никто не хочет видеть в числе наследников жену покойного, но готовы принять в бизнес его внука.

Однозначного решения проблемы, к сожалению, нет. Есть ряд рекомендаций, которые могут помочь в разрешении этой ситуации. Можно обратиться к Методическим рекомендациям по теме «О наследовании долей в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью» (утв. на заседании Координационно-методическим советом нотариальных палат ЮФО, С-К ФО, ЦФО РФ 28 29.05.2010, без номера). Там сказано, что при отсутствии необходимости учреждения доверительного управления долями целесообразнее адресовать обществу обращение после получения наследником свидетельства о праве на наследство.

Обращение направляется наследником умершего участника в адрес общества. Это логично, ведь он не может знать адреса его участников (они являются персональными данными и охраняются законом). После этого директор рассылает обращение участникам (п. 5 ст. 21 Закона об ООО).

Образец обращения приведен в Примере 4.

Договор доверительного управления наследственным имуществом

При переходе доли в уставном капитале к наследнику в регистрирующий орган представляется заявление о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ. Подать заявление необходимо в течение трех дней с момента получения согласия (п. 16 ст. 21 Закона об ООО).

В соответствии с п. 2 ст. 17 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее – Закон о госрегистрации) заявление представляется по форме Р14001 (утв. приказом ФНС России от 25.01.2012 № ММВ 7 6/25@). Оно должно быть подписано заявителем, а подлинность подписи засвидетельствована нотариусом (п. 1.2 ст. 9 Закона о госрегистрации). К заявлению нужно приложить нотариальную копию свидетельства о праве на наследство.

Наследник, которого не принимают в общество, имеет право требовать выплату действительной стоимости доли (п. 5 ст. 23 Закона об ООО). Она определяется на основании отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню смерти участника общества.

Вместо выплаты наследник может договориться о передаче имущества такой же стоимости. Выплата производится в течение одного года с даты перехода доли к обществу, если меньший срок не предусмотрен уставом (п. 8 ст. 23 Закона об ООО).

Выплата производится за счет разницы между стоимостью чистых активов и размером уставного капитала. Если такой разницы недостаточно, общество обязано уменьшить свой уставный капитал на недостающую сумму. Если в результате такого уменьшения уставный капитал может стать меньше минимального, то в расчет принимается нижняя возможная граница уставного капитала.

К сведению

Минимальный размер уставного капитала в данном случае определяется в зависимости от даты создания общества. До 1 сентября 2009 г. минимальный уставный капитал определялся как 100 МРОТ, а после – как 10 000 руб. (п. 1 ст. 14 Закона об ООО). На практике есть незначительная разница только для ООО, зарегистрированных до 1 января 2000 г. Тогда МРОТ был 83,49 руб. и минимальный уставной капитал соответственно – 8 349 руб. После этой даты МРОТ вырос до 100 рублей и уставный капитал не мог быть меньше 10 000 руб.

Если выплата ведет к возникновению признаков банкротства организации (а такое вполне возможно, особенно при больших номинальных величинах долей), оплата не производится. В такой ситуации руководитель обязан подать заявление о введении процедуры банкротства (ст. 9 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»).

Тянуть с выплатой действительной стоимости доли не в интересах компании. При просрочке наследник может потребовать взыскания не только суммы долга, но и процентов за пользование чужими денежными средствами (ст. 395 ГК РФ, п. 18 постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 09.12.1999 № 90/14).

Стоит отметить, что очень часто представления наследников о размере денежной выплаты совершенно не соответствуют реальному положению дел, ведь за внешней ширмой респектабельности часто скрываются кредиты и долги. В результате суды рассматривают множество споров о размере действительной части доли. Как правило, в этом случае все решает судебная экспертиза (см., например, постановления Арбитражного суда Московского округа от 25.02.2016 № Ф05 838/16 по делу № А40 182013/2013, Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 23.03.2015 № Ф08 1190/15 по делу № А32 30241/2013, ФАС Уральского округа от 29.06.2012 № Ф09 4622/11 по делу № А47 3556/2009).

• Свежие
• Посещаемые

Управляющий наследственным имуществом должен соответствовать требованиям, установленным законом:

1. В соответствии со ст. 1015 ГК РФ в качестве управляющего могут выступать индивидуальный предприниматель, юридическое или физическое лицо. Не могут выступать в данной роли орган местного самоуправления или государство.
2. В соответствии со ст. 1173 ГК РФ управляющим может быть наследник.
3. Если в завещании указан исполнитель завещания, то он также может быть назначен управляющим (при его согласии).
4. Если в качестве управляющего назначается физическое лицо, то он должен быть совершеннолетним и дееспособным. Если юридическое – то оно не должно быть ликвидировано на момент заключения договора.

Важно! Наследники не имеют права влиять на процесс выбора управляющего. Нотариус может согласовать с ними кандидатуру, но не обязан этого делать.

Закон предусматривает возможность одновременного назначения нескольких управляющих. Они должны выполнять обязанности в соответствии с условиями договора.

Если между управляющими возникает конфликт, нотариус имеет право расторгнуть договор и выбрать новые кандидатуры.

Доверительное управление имуществом

6.1. Долги по обязательствам, возникшим в связи с доверительным управлением имуществом, погашаются за счет этого имущества. В случае недостаточности этого имущества взыскание может быть обращено на имущество Доверительного управляющего, а при недостаточности и его имущества — на имущество Учредителя управления, не переданное в доверительное управление. Доверительный управляющий несет при недостаточности имущества, переданного в доверительное управление, неограниченную ответственность своим имуществом и имущественными правами.

6.2. Доверительный управляющий несет ответственность за любой вред или ущерб, причиненный им интересам Учредителя управления при управлении имуществом, за исключением вреда или ущерба, причиненного действием непреодолимой силы либо действиями Учредителя управления.

6.3. Доверительный управляющий, не проявивший должной заботливости об интересах Учредителя управления, возмещает последнему убытки, причиненные утратой или повреждением указанного в п. 1.2 настоящего договора имущества с учетом его естественного износа, а также упущенную выгоду.

6.4. За непредставление Учредителем управления имущества, указанного в п. 1.2 настоящего договора, в срок Учредитель управления уплачивает штраф в размере.

6.5. В случае неуплаты Доверительным управляющим сумм, причитающихся Учредителю управления, в сроки, установленные данным договором, начисляется пеня в размере % в день с просроченной суммы за каждый день просрочки.

• Им может быть только физическое лицо;
• Оно должно быть дееспособным;
• С российским гражданством;
• Может быть выбран среди наследников или посторонних людей.

Исполнитель завещания, согласно ГК РФ, назначается во время составления завещания. Это личный выбор наследодателя. То есть он может и не назначать такого человека. Мнение наследников при этом роли не играет. Если завещание в будущем будет переписано, то и душеприказчика нужно назначить снова. Им может быть тот же человек, что указан в предыдущей версии завещания, или кто-то другой.

Закон разрешает назначить сразу несколько лиц, которые будут исполнять волю наследодателя по завещанию. В таком случае они делят обязанности следующим образом:

• Совместно выполняют завещание;
• Каждый выполняет отдельную часть завещания.

Если наследодатель не указал в завещании исполнителя, но наследники хотят его назначить, то они имеют на это право после смерти завещателя.

Исполнитель завещания, должен согласиться брать на себя эти обязанности. Если он не хочет, то имеет право отказаться. Никаких санкций со стороны закона не последует.

Если же он согласен, то это должно быть зафиксировано документально:

• Подписью на завещании;
• Заявлением, приложенным к завещанию;
• Заявлением на имя нотариуса в течение месяца с момента открытия наследства;
• Выполняя волю усопшего по факту, в течение месяца с момента открытия его наследства.

Согласиться исполнять обязанности можно, как при жизни завещателя, так и после его смерти. Если человек начал исполнение воли наследодателя, то это считается фактическим принятием им на себя обязанностей душеприказчика. И с этого момента от них отказаться уже нельзя.

Возмещение расходов душеприказчику определено ст. 1136 ГК РФ. Душеприказчик может возместить:

• Госпошлину за получение документа о праве на наследство;
• Расходы на поездку к месту открытия наследства и проживание там;
• Затраты на управление имуществом;
• Иные расходы, возникшие в процессе исполнения воли душеприказчика.

Компенсация берётся из наследства, либо заранее предусматривается завещателем.

Бывают ситуации, когда в процессе наследственного дела, у душеприказчика возникают причины, по которым он не может продолжать выполнять свои обязанности. Среди них:

• Ограничение дееспособности;
• Его исчезновение и признание судом, пропавшим без вести;
• Тяжёлое заболевание;
• Вынужденное долговременное отсутствие.

В этих случаях сам исполнитель завещания или родственники наследодателя должны подать заявление в суд с просьбой освободить душеприказчика от исполнения обязанностей.

Доверительный управляющий

До получения свидетельства о праве на наследство наследник не сможет заявить о своих правах, однако закон предоставляет ему возможность обеспечить его сохранность и управление им до того, как он получит свидетельство. Помочь ему в этом может нотариус, в производстве которого находится наследственное дело, назначив для этих целей доверительного управляющего.
К услугам доверительного управляющего следует обращаться в тех случаях, когда возникает необходимость в охране и управлении наследственным имуществом. Так если в состав наследства входит предприятие (имущественный комплекс), которое требует постоянного управления для обеспечения нормального функционирования бизнеса, то оно нуждается в учреждении доверительного управления, поскольку без него предприятие может ухудшить свои финансовые показатели либо приостановить свою работу в связи с неопределенностью по вопросу о принадлежности права собственности на него. Необходимость учредить доверительное управление бывает в случае, когда существует высокий риск ухудшения состояния или частичной или полной утраты наследственного имущества (вещи с ограниченным сроком реализации и т.п.). Необходимость в привлечении доверительного управляющего может возникнуть и в таком случае, когда наследственное имущество неправомерно используется третьими лицами. Доверительный управляющий сможет в интересах наследников истребовать его у них виндикационным иском.

Для охраны и управления наследственным имуществом нотариус может заключить договор доверительного управления (ст. ст. 1026 и 1173 ГК РФ, ст. 64 Основ законодательства о нотариате, утв. ВС РФ 11.02.1993), обозначив в нем комплекс юридических и фактических действий, которые управляющий должен будет осуществлять в интересах наследников.

Учредителем доверительного управления наследственным имуществом может выступить как сам нотариус (ст. 1114 ГК РФ), так и исполнитель завещания, которого назначил наследодатель (ст. 1134 ГК РФ).

Права наследников на наследственное имущество возникают с момента открытия наследства, на что прямо указано в п. 4 ст. 1152 ГК РФ, однако приступить в реализации своих прав они смогут только после оформления своих наследственных прав и получения свидетельства о праве на наследство. До этого момента они могут только добиться назначения доверительного управляющего для обеспечения охраны и защиты наследственного имущества, при этом по смыслу ст. ст. 1171 и 1173 ГК РФ нотариус не вправе отказать в удовлетворении такой просьбы. С даты открытия наследства возникает только право собственности наследников на наследственное имущество, но реализовать все свои права в полном объеме они смогут только после его оформления в установленном порядке и получения свидетельства о праве на наследство. Если речь идет о таком имуществе, как акции, права акционера у наследника возникают с даты открытия наследства, но реализовать он их сможет только после включения сведений о нем и о принадлежности ему акций в реестр акционеров компании. До этой даты он не считается акционером, и у общества нет обязанности его уведомлять о проводимых собраниях, об иных вопросах.

Перед заключением договора доверительного управления необходимо выяснить, нет ли для этого препятствий или ограничений. К примеру, если одним из наследников выступает несовершеннолетний гражданин, то заключение договора возможно при условии получения предварительного разрешения органа опеки и попечительства.

Также нотариус не может выступить в качестве учредителя доверительного управления в случае, если умерший наследодатель являлся гражданином другой страны, поскольку отношения по наследованию определяются по праву страны, где наследодатель имел последнее место жительства (ст. 1244 ГК РФ).

Нельзя будет передать в доверительное управление деньги (п. 2 ст. 1013 ГК РФ), а также права денежного требования к третьим лицам, которым наследодатель при своей жизни дал деньги взаймы, поскольку такие права небесспорны по своему характеру, и у нотариуса могут возникнуть обоснованные сомнения как по факту существования такого права, так и по подлинности соответствующих документов. В этом случае наследник должен обращаться не к нотариусу, а в суд с требованием к должнику наследодателя о взыскании долга, соединив его с требованием о признании права на наследство.

Назначенный нотариусом доверительный управляющий вправе осуществлять предусмотренные заключенным с ним договором все полномочия участника общества, вытекающие из владения долями, кроме распоряжения, поскольку такая операция не соответствует цели управления и охраны наследственного имущества. Основная задача доверительного управления в этом случае состоит в том, чтобы обеспечить правопреемство при передаче наследственного имущества наследникам, действовать в интересах наследников в целях сохранности имущества. При исполнении такого договора воля доверительного управляющего не может подменять волю лица, интересы которого он охраняет.
Доверительный управляющий, в частности, может участвовать во всех собраниях общества, получать дивиденды, которые должен хранить обособленно от своего имущества (ст. 1018 ГК РФ), может запрашивать документы и информацию о деятельности общества, принимать корпоративные решения по вопросам, отнесенным к компетенции общего собрания участников, например о назначении директора или о прекращении его полномочий.
Он вправе созывать и проводить очередные и внеочередные общие собрания участников общества, при этом уведомление наследников, которые вправе будут получить в порядке наследования доли, о времени и месте их проведения не требуется, поскольку все права и обязанности участника общества, вытекающие из обладания долями, осуществляет доверительный управляющий (Постановление ФАС ЗСО от 29.03.2013 по делу N А27-8923/2012).
Однако доверительный управляющий не вправе продавать, дарить, обменивать, распоряжаться иным образом долями, подавать заявление о выходе из состава общества и совершать иные подобного рода действия, так как они выходят за пределы его полномочий (ст. 10 ГК РФ).

Понятие доверительного управления наследственным имуществом

Законодательством РФ была разработана четкая система перехода прав собственности на то или иное имущество, принадлежавшее наследодателю, в случае его смерти. Обычно родственники умершего приобретают законные права на наследственное имущество по истечении шестимесячного периода с момента смерти наследодателя.

Однако на практике встречаются и такие ситуации, при которых наследник не может ждать данный период, так как имущество, входящее в состав наследственной массы, требует совершения определенных действий по управлению им. Очень часто таким имуществом является действующее предприятие, ранее принадлежавшее наследодателю, либо ценные бумаги.

Именно тогда и возникает необходимость в управлении наследственным имуществом на определенный период времени.

Осуществить доверительное управление наследственным имуществом может доверительный управляющий, обладающий соответствующими знаниями и полномочиями.

Фактически, доверительное управление наследственным имуществом, в соответствии с положениями института наследственного права, представляет собой осуществление определенных действий, направленных на поддержание функционирования наследственного имущества, либо на постоянный контроль за его текущим состоянием.

Доверительное управление некоторыми видами имущества, передающегося по наследству

Имущество, которому требуется доверительное управление в тот период, пока законные наследники не вступили в свои права, может быть достаточно разнообразным. Именно от конкретного вида имущества зависят и многие нюансы управления, а также иные аспекты данной процедуры.

Описание имущества в договоре доверительного управления должно быть максимально точным, чтобы в любой момент данное имущество можно было идентифицировать.

Если передаваемое в управление имущество представляет собой долю в складочном капитале общества, нотариус предварительно должен изучить состав юридического лица, а также действительность вхождения наследника в данный состав. В уставах многих обществ предусмотрено, что доли в уставном капитале могут переходить к наследникам умерших участников только с согласия других членов.

В тех случаях, когда в доверительное управление передаются акции акционерного общества, получение согласия от всех акционеров не потребуется.

Если в управление передаются ценные бумаги, они обязательно должны быть описаны по внешним признакам, расположенным на них. Заключая договор на управление ценными бумагами, нотариус обязательно должен проверить наличие и второй стороны необходимой лицензии на осуществление данной деятельности.

Управление предприятием подразумевает обязательное составление передаточного акта, в котором содержатся данные прошлых инвентаризаций. Назначенное уполномоченное лицо — доверительный управляющий исполняет свои функции на основе действующего устава предприятия, соблюдая требуемые нормы и стандарты, разработанные в соответствии с конкретной деятельностью организации.

Похожие записи:

• Система законодательного и нормативного регулирования бухгалтерского учета в РФ
• Процедура банкротства юридического лица в 2023 году
• Что необходимо знать о сроке годности пищевой продукции?